刑事案件中涉及的专业问题问答（三）

《刑事案件中涉及的专业问题问答（三）》是《刑事案件中涉及的专业问题问答（二）》的后续，这些相关的问答在一定期限和范围内均有代表意义，其中一些说理和解释是指导律师实务的重要参考。如《刑事案件中涉及的专业问题问答（一）》开篇所述，法律观点具有历史性和局限性，甚至不同的人对同一个案件会存在截然不同的观点。问答中的观点是审判者的看法和观点，笔者也不完全认同，仅汇编摘取学习之用。工徒勿误，学者惟明，再次说明之。

1.通过网络隔空猥亵，无实际肢体接触的行为如何定性？

答：构成行为人通过网络隔空猥亵，虽与被害人并无实际肢体接触，但采用胁迫方式对未成年被害人进行精神强制，进而实施犯罪行为，对被害人身心造成严重伤害，符合强制猥亵罪的构成要件。针对未成年人实施的猥亵行为，不论是在现实空间还是信息网络空间，都应当贯彻从严惩处的方针，依法定罪处罚，体现对未成年人的特殊、优先保护。

依据：张某某强制猥亵案

2024-02-1-184-001 / 刑事 / 强制猥亵、侮辱罪 / 北京市大兴区人民法院 / 2021.12.31 / （2021）京0115刑初1665号 / 一审 / 入库日期：2024.02.25

2.女性可以构成强奸罪的犯罪主体吗？

答：女性不可单独构成强奸罪，但女性在强奸罪中起到教唆、帮助作用的，可作为共犯，从而成为强奸罪的犯罪主体。

3.在合法承建项目工程施工中，大量采挖砂石的行为如何评价？

答：在合法承建项目工程施工中，超出项目工程范围，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证而擅自大量采挖项目工程所在地的砂石等矿产资源牟利的，属于非法采矿。

另外，在非法采矿犯罪案件中，判决追缴违法所得时，应当按照各被告人实际违法所得，分别确定追缴数额，既不留下获利空间，亦不剥夺合法财产。

依据：刘某江非法采矿案

2024-11-1-349-001 / 刑事 / 非法采矿罪 / 北京市第三中级人民法院 / 2020.11.27 / （2020）京03刑终593号 / 二审 / 入库日期：2024.02.25

杨某勇、李某非法采矿案

2024-11-1-349-002 / 刑事 / 非法采矿罪 / 河北雄安新区中级人民法院 / 2023.02.21 / （2022）冀96刑终74号 / 二审 / 入库日期：2024.02.25

4.明知他人无危险废物处理资质而介绍收购的责任承担？

答：为牟取非法利益，明知他人无危险废物经营许可证，向其介绍、提供或者委托其收集、贮存、利用、处置危险废物，严重污染环境的，以共同犯罪论处，应当依法对造成的生态环境损害承担连带责任。

依据：李某群等污染环境刑事附带民事公益诉讼案

2024-11-1-340-002 / 刑事 / 污染环境罪 / 天津市北辰区人民法院 / 2022.08.05 / （2022）津0113刑初208号 / 一审 / 入库日期：2024.02.25

5.非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪中的价格认定？

答：制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或已查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。被侵权产品市场中间价格的确定，有同种合格产品销售的可以按照同种产品价格计算，若侵权产品属于不在市场上单独销售的配件，市场中间价格可以按照权利人生产、制造、加工的成本价格计算，无法确定成本价格的，可以根据权利人提供的配件更换、维修价格计算。

依据：李某志等非法制造注册商标标识案

2023-09-1-158-002 / 刑事 / 非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪 / 广东省深圳市中级人民法院 / 2018.05.07 / （2018）粤03刑终655号 / 二审 / 入库日期：2024.02.25

6.如何理解“未取得机动车驾驶证”？

答：未取得机动车驾驶证与驾驶证被吊销、暂扣存在区别。《意见》第十条使用“未取得机动车驾驶证”这一概念，指自始未取得国内机动车驾驶证，而不包括机动车驾驶证被吊销或被暂扣的情形。

依据：阿某危险驾驶案

2024-06-1-055-030 / 刑事 / 危险驾驶罪 / 义乌市人民法院 / 2024.02.01 / （2024）浙0782刑初99号 / 一审 / 入库日期：2024.02.25

7.如何审查“盲发快递”是民事欺诈与刑事诈骗？

答：“盲发快递”交易型诈骗犯罪中，应当客观审查欺诈行为人“非法占有目的”。“非法占有目的”的认定有三项审查要点：一是欺骗内容。行为人是否针对被害人作出财产交付判断基础的重要事项（包括标的物种类与特征、交易类型、价格及其构成等）进行欺骗。二是欺骗程度。行为人是否隐瞒救济可能性之事实，或者虚构具有救济可能性之事实（虚构经济实力、提供虚假担保；虚构退货地址、设置障碍拖延退款），致使被骗人陷入失去民事救济可能的高度风险。三是欺骗后果。行为人欺骗行为是否导致被害人陷入民事救济无力或难以发现真相。

依据：张某某、孙某某诈骗案

2023-04-1-222-014 / 刑事 / 诈骗罪 / 北京市第一中级人民法院 / 2023.04.11 / （2023）京01刑终64号 / 二审 / 入库日期：2024.02.25

8.超出许可范围经营烟草的，是否属于非法经营罪？

答：不属于。持有合法有效的烟草专卖零售许可证，但超出许可范围经营烟草的，不属于未经许可经营烟草专卖品，不宜认定为非法经营罪。构成销售伪劣产品罪等其他犯罪的，依法以其他犯罪定罪处罚。

9.什么时候可以适用缓刑？

答：通常是首次犯罪。刑法第七十二条规定，适用缓刑的条件之一是没有再犯罪的危险。

10.包庇、纵容黑社会性质组织中多人是否当然认定包庇、纵容者构成包庇、纵容黑社会性质组织罪？

答：不是。包庇、纵容黑社会性质组织罪认定要判断行为人主观上是否认识到包庇、纵容对象系从事违法犯罪活动的组织，没有证据证实行为人主观上认识到对方系从事违法犯罪活动的组织，行为人不构成包庇、纵容黑社会性质组织罪。

依据：邢某徇私枉法案

2023-04-1-420-003 / 刑事 / 徇私枉法罪 / 天津市第三中级人民法院 / 2022.12.29 / （2022）津03刑初25号 / 一审 / 入库日期：2024.02.25

11.侵犯著作权罪案件中“传播作品数量”的认定问题？

答：应以一部电影作品或一集电视剧作为传播侵权作品数量的最小统计单位，同时应将包含不完整的电影片段或者电视剧片段的视频文件予以扣除。若侵权影视作品涉及电视剧或者动漫番剧的，应以具有独立故事情节、完整故事内容的一集内容为一部（份）作品；若相关证据无法确定具体情况的，则应以一整部剧集作为一部（份）作品予以认定。

依据：梁某某、王某甲等十五人侵犯著作权案

2023-09-1-160-010 / 刑事 / 侵犯著作权罪 / 上海市第三中级人民法院 / 2021.11.22 / （2021）沪03刑初101号刑事判决（2021年11月22日）；上海市杨浦区人民法院（2021）沪0110刑初826号 / 一审 / 入库日期：2024.02.26

12.对故意伤害案件适用死刑时要考虑的因素？

答：要综合考虑犯罪的起因、动机、目的、手段等情节，犯罪的后果，被告人的主观恶性和人身危害性等因素，全面分析影响量刑的轻重情节，根据被告人的罪责，并考虑涉案当地的社会治安状况和犯罪行为对人民群众安全感的影响，区分案件的不同情况予以对待，以确保死刑的慎重适用。

依据：刘某某故意伤害案

2024-06-1-179-001 / 刑事 / 故意伤害罪 / 最高人民法院 / 2017.04.24 / （2016）湘刑核90379079号 / 死刑复核 / 入库日期：2024.02.26

13.明知自己感染艾滋病毒，故意不采取保护措施与他人发生性关系，致使他人感染艾滋病毒的，如何定罪处罚？

答：明知自己感染艾滋病病毒，故意不采取保护措施与他人发生性关系，致使他人感染艾滋病病毒的，依照刑法第二百三十四条第二款的规定，以故意伤害罪定罪处罚，且一般认定为“重伤”，在“三年到十年有期徒刑”幅度内量刑。当然，如果确实致人死亡的，可以在“十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”的幅度内量刑，但适用死刑应当格外慎重。

依据：周某某故意伤害案

2023-06-1-179-036 / 刑事 / 故意伤害罪 / 攀枝花市东区人民法院 / 2015.10.30 / （2015）攀东刑初字第242号 / 一审 / 入库日期：2024.02.26

14.如何理解法律规定中的“可以从轻”？

答：对法律规定中的“可以从轻”，应理解为从轻是原则，不从轻是例外。

依据：闫某华故意杀人、盗窃案

2023-04-1-177-037 / 刑事 / 故意杀人罪 / 北京市高级人民法院 / 2005.06.13 / （2005）年高刑终字第00087号 / 二审 / 入库日期：2024.02.26

15.在网络视频聊天中，行为人强制被害人暴露身体隐私部位或者实施淫秽行为是否构成犯罪？

答：构成。虽然未实际接触被害人的身体隐私部位，与传统猥亵在表现形式上有所不同，但行为实质及社会危害并无差异，应当认定为刑法第二百三十七条规定的“猥亵”。

依据：李某强制猥亵案

2024-14-1-184-001 / 刑事 / 强制猥亵、侮辱罪 / 四川省攀枝花市中级人民法院 / 2021.01.18 / 二审 / 入库日期：2024.02.27

16.提供的公民个人信息对下游电信网络诈骗发挥作用较大，适用侵犯公民个人信息罪不足以罚当其罪的，如何定罪处罚？

答：可以以诈骗罪的共同犯罪论处。

依据：杨某石诈骗案

2024-04-1-222-017 / 刑事 / 诈骗罪 / 云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院 / 2022.06.17 / （2021）云31刑初117号 / 一审 / 入库日期：2024.03.05

17.合同诈骗罪犯罪数额的认定？

答：合同诈骗罪犯罪数额的认定，应把案发前已追回的被骗款额扣除，按最后实际诈骗所得数额计算。在存在多名被害人的情形下，被告人在案发前以“利息”形式自愿多退还部分被害人的款项，未减少其他被害人的损失，不应从犯罪数额中扣减。

依据：陈某元合同诈骗案

2023-03-1-167-016 / 刑事 / 合同诈骗罪 / 永州市零陵区人民法院 / 2017.05.26 / （2016）湘1102刑初166号 / 一审 / 入库日期：2024.03.06

18.“余罪自首”中如何判断“同种罪行”、“不同种罪行”？

答：认定罪名的法律标准是犯罪构成，数行为符合同一犯罪构成的，就是同一罪名；符合不同犯罪构成的，就是不同罪名。

19.被告人拉扯行驶中公共交通车辆驾驶员手臂或者方向盘的行为如何定性？

答：行为虽然属于以危险方法危害公共安全的行为类型，但要分析具体案件中被告人该种行为的情节和危害后果。如果行为客观上不可能造成较大危险，不足以产生人员伤亡、财产损失的现实后果，应该认为此行为情节显著轻微危害不大，根据《中华人民共和国刑法》第十三条“但书”部分规定，不得认定构成犯罪。

依据：刘某某以危险方法危害公共安全案

2023-05-1-017-007 / 刑事 / 以危险方法危害公共安全罪 / 湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院 / 2020.04.14 / （2020）湘31刑终27号 / 二审 / 入库日期：2024.03.06

20.不得上道路行驶的叉车、非公路用观光车、推顶车等均系特种设备中的场（厂）内专用机动车辆，能否构成交通肇事罪？

答：能。专用机动车辆，虽不得上道路行驶，但当其在交通道路上按照道路交通法规进行行驶或履行运输职能时，即具有机动车的车辆属性，属于受《道路交通安全法》所规制的机动车；该类车辆因违反交通运输法规在道路上发生事故并由交管部门出具相应事故责任认定书，此类事故属于交通事故，可依法以交通肇事罪追究肇事者刑事责任。

依据：孙某交通肇事案

2023-06-1-054-012 / 刑事 / 交通肇事罪 / 上海市闵行区人民法院 / 2018.04.12 / （2017）沪0112刑初1847号 / 一审 / 入库日期：2024.03.06

21.豆芽属于食用农产品还是加工食品？

答：，目前在国家层面尚无统一认定。无论是将豆芽认定为食用农产品，还是加工食品，如果在豆芽生产过程中添加兽药恩诺沙星的行为，都属于掺入“有毒、有害的非食品原料”，应以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。

依据：周某峰生产、销售有毒、有害食品案

2023-02-1-072-020 / 刑事 / 生产、销售有毒、有害食品罪 / 浙江省温州市中级人民法院 / 2021.04.14 / （2021）浙03刑终6号 / 二审 / 入库日期：2024.03.06

22.破坏自然资源犯罪案件时，一般如何承担责任？

答：通常是刑事附带民事公益诉讼，通过“刑罚+修复”的责任承担方式。

另外，人民法院审理破坏森林资源案件，可以依据林业部门出具的专业意见制定详细修复方案作为判决附件，明确补植复绿的栽植品种、规格、数量、时间、养护期限和要求等，采取自然恢复和人工修复相结合措施，确保森林生态环境修复的科学性、合理性和可操作性。

行为人自愿交纳生态环境损失赔偿金和补植修复保证金的，人民法院可以作为从轻量刑情节，并确定在其不履行修复义务时将保证金用于支付森林生态环境修复费用，保障生态环境及时修复。

依据：仰某梅等三人失火刑事附带民事公益诉讼案

2023-11-1-018-004 / 刑事 / 失火罪 / 灌南县人民法院 / 2021.03.15 / （2020）苏0724刑初164号 / 一审 / 入库日期：2024.03.06

23.借清理垃圾为名，在施工过程中擅自实施非法采挖砂、风化料对外销售的行为如何定罪？

答：符合刑法第三百四十三条规定的，应当以非法采矿罪定罪处罚。

24.如何确定人文生态资源损失数额？

答：人民法院审理破坏人文遗迹案件，在古建筑人文生态资源损失难以鉴定的情况下，可以综合考量人文遗迹所在地经济发展水平、被告人主观过错及履行能力、对人文遗迹整体性破坏程度、人文遗迹社会价值等因素，合理确定人文生态资源损失数额。

依据：徐某文、方某平盗窃刑事附带民事公益诉讼案

2023-11-1-221-002 / 刑事 / 盗窃罪 / 金溪县人民法院 / 2021.12.31 / （2021）赣1027刑初第8号、（2021）赣1027刑初第8号之一 / 一审 / 入库日期：2024.03.06

25.修复森林资源的方式和缺乏金钱赔偿能力时如何处理？

答：1.被告人积极通过购买碳汇方式修复森林生态环境的，法院可以将其作为修复生态环境以及悔罪的表现，予以从轻处罚。2.侵权人因经济困难缺乏金钱赔偿能力，请求通过劳务方式履行生态环境损害赔偿义务，并就此达成劳务代偿协议的，人民法院依法予以准许。

依据：蒋某菊失火刑事附带民事公益诉讼案

2024-11-1-018-001 / 刑事 / 失火罪 / 福安市人民法院 / 2022.10.12 / （2021）闽0981刑初492号 / 一审 / 入库日期：2024.03.06

26.对于侵犯商业秘密罪的罪犯能否适用禁止令？

答：可以根据犯罪情况适用禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事与涉案商业秘密相关的生产经营活动。

依据：纪某等侵犯商业秘密案

2023-09-1-162-020 / 刑事 / 侵犯商业秘密罪 / 上海市浦东新区人民法院 / 2022.02.10 / （2021）沪0115刑初5190号 / 一审 / 入库日期：2024.03.06

27.在林地上进行非林业生产、建设，造成原有植被、林业生产条件被严重破坏的，如何定性？

答：符合刑法第三百四十二条规定的，应当以非法占用农用地罪论处。

另外，非法占用林地并进行修建道路、厂房等非林业生产、建设，造成林地被严重污染或者原有植被、林业生产条件被严重破坏的，应当认定为“毁坏”林地，符合刑法第三百四十二条规定的，也应当以非法占用农用地罪论处。

依据：于某鹏等非法占用农用地案

2024-18-1-347-001 / 刑事 / 非法占用农用地罪 / 丹东市元宝区人民法院 / 2023.03.30 / （2022）辽0602刑初156号 / 一审 / 入库日期：2024.03.21

依据：徐某成非法占用农用地案

2024-18-1-347-002 / 刑事 / 非法占用农用地罪 / 商南县人民法院 / 2023.05.12 / （2023）陕1023刑初19号 / 一审 / 入库日期：2024.03.21

28.古树及其危害古树名木的行为，如何评价？

答：“珍贵树木”不仅包括列入《国家重点保护野生植物名录》的树木，还包括古树名木。根据《城市古树名木保护管理办法》规定，树龄在一百年以上的树木为“古树”。

非法采伐、毁坏古树，或者明知是古树及其制品而非法收购、运输、加工、出售，符合刑法第三百四十四条规定的，以危害国家重点保护植物罪论处。

对于危害古树名木的行为，应当综合涉案树木的树龄、种类及生态、历史、文化价值等，恰当评价社会危害性，依法妥当处理。采用灌注毒药的方式毁坏古树，给古树生长造成难以修复的损害，危害严重，甚至形成非法链条，在定罪量刑时应当体现依法严惩的立场。

依据：何某长等危害国家重点保护植物案

2024-18-1-351-001 / 刑事 / 危害国家重点保护植物罪 / 浏阳市人民法院 / 2023.02.14 / （2022）湘0181刑初786号 / 一审 / 入库日期：2024.03.21

30.非法行医造成就诊人死亡与过失致人死亡是什么关系？

答：两者均属于过失犯罪，两者系法条竞合的关系。

31.定点医药机构（医疗机构、药品经营单位）骗取医疗保障基金支出的行为如何定性？

答：符合刑法第二百六十六条规定的，以诈骗罪定罪处罚；同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

依据：刘某甲、刘某乙、刘某丙诈骗案

2024-04-1-222-018 / 刑事 / 诈骗罪 / 天津市高级人民法院 / 2023.10.19 / （2023）津刑终59号 / 二审 / 入库日期：2024.04.28

32.提供虚假证明文件罪和出具证明文件重大失实罪？

答：两罪名均可以由中介组织人员作为犯罪主体。

承担环境影响评价职责的中介组织的人员，故意提供具有遗漏关键内容等情形的虚假环境影响评价文件提供虚假证明文件罪。

承担建设项目投资评审职责中介组织的人员，严重不负责任，出具的证明文件有重大失实，造成严重后果的，会构成出具证明文件重大失实罪。

依据：余某等八人提供虚假证明文件案

2024-11-1-174-002 / 刑事 / 提供虚假证明文件罪 / 江西省九江市中级人民法院 / 2023.12.25 / （2023）赣04刑终303号 / 二审 / 入库日期：2024.04.07

依据：王某春出具证明文件重大失实案

2024-18-1-175-001 / 刑事 / 出具证明文件重大失实罪 / 湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院 / 2018.06.14 / （2018）湘31刑终98号 / 二审 / 入库日期：2024.05.14

33.如何把握赌博犯罪与群众文娱活动的界限？

答：对于不以营利为目的，进行带有少量财物输赢的娱乐活动，以及提供棋牌室等娱乐场所，只收取正常的场所和服务费用的经营行为等，不以赌博论处。鉴此，对于无证经营棋牌室，仅收取正常服务费、未抽头渔利的行为，不应以赌博犯罪论处。

依据：尉某平、贾某珍开设赌场准许撤回起诉案

2024-18-1-286-001 / 刑事 / 开设赌场罪 / 石家庄市长安区人民法院 / 2023.12.22 / （2023）冀0102刑初466号 / 一审 / 入库日期：2024.05.21

34.为逃避执行，通过“假离婚”等方式转移、隐匿财产并持续至执行阶段的行为如何定性？

答：对于刑法第三百一十三条规定的“对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行”，通常应当从判决、裁定发生法律效力时起算。但是，负有执行义务的人在判决、裁定发生法律效力前，为逃避执行，通过“假离婚”等方式转移、隐匿财产并持续至执行阶段，致使判决、裁定无法执行，情节严重的，亦应以拒不执行判决、裁定罪论处。

依据：刘某海拒不执行判决案

2024-18-1-301-001 / 刑事 / 拒不执行判决、裁定罪 / 桂阳县人民法院 / 2020.07.17 / （2020）湘1021刑初141号 / 一审 / 入库日期：2024.06.13

35.对于采用驾驶汽车的危险方法冲撞人群致人死伤的行为如何定性？

答：应当综合全案情节，准确界分故意杀人罪、故意伤害罪与以危险方法危害公共安全罪。

依据：付某见以危险方法危害公共安全案

2024-18-1-017-001 / 刑事 / 以危险方法危害公共安全罪 / 最高人民法院 / 2018.07.03 / （2017）最高法刑核32329188号 / 其他 / 入库日期：2024.06.13

36.运输普通货物，采取套用绿通车辆牌照的方式偷逃高速公路过路费的行为如何定性？

答：符合刑法第二百六十六条规定的，以诈骗罪论处。

依据：孙某、张某等诈骗案

2024-03-1-222-007 / 刑事 / 诈骗罪 / 山东省青岛市中级人民法院 / 2023.11.27 / （2023）鲁02刑终414号 / 二审 / 入库日期：2024.06.24

37.游泳培训业务开展过程中违反安全管理规定，发生重大伤亡事故如何定性？

答：以重大责任事故罪论处。

38.在盗窃油气等过程中，采用切割、打孔、撬砸、拆卸手段破坏正在使用的油气设备，如何定性？

答：危害公共安全，足以引发火灾、爆炸等危险，尚未造成严重后果的，以破坏易燃易爆设备罪定罪处罚。

依据：王某岗破坏易燃易爆设备案

2024-05-1-026-001 / 刑事 / 破坏易燃易爆设备罪 / 天津市滨海新区人民法院 / 2021.06.03 / （2021）津0116刑初661号 / 一审 / 入库日期：2024.06.25

39.在海洋运输生产、作业中违反有关安全管理的规定可能导致的责任？

答：在海洋运输生产、作业中违反有关安全管理的规定，因存在重大事故隐患被责令整改而拒不执行，导致发生船舶沉没事故，但未造成人员伤亡，未具备“发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果”的要件，不构成重大责任事故罪等犯罪的，可以认定为刑法第一百三十四条之一规定的“具有发生重大伤亡事故及其他严重后果的现实危险”，以危险作业罪论处。

依据：李某超、倪某喜危险作业案

2024-05-1-058-001 / 刑事 / 危险作业罪 / 宁波海事法院 / 2023.10.30 / （2023）浙72刑初7号 / 一审 / 入库日期：2024.06.25

40.价格认定意见的证据形式和审查？

答：价格认定意见属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》（法释〔2021〕1号）第一百条规定的“有专门知识的人就案件的专门性问题出具的报告”，可以作为证据使用。对于价格认定意见，参照鉴定意见进行审查与认定。

依据：罗某皇受贿案

2024-03-1-404-015 / 刑事 / 受贿罪 / 安义县人民法院 / 2022.11.03 / （2022）赣0123刑初7号 / 一审 / 入库日期：2024.06.27

41.网络销售型诈骗犯罪中，如何区分诈骗罪与虚假广告罪的界限？

答：对于出售商品价格与成本价差距悬殊，采用固定销售“话术剧本”诱使被害人反复购买，致使被害人购买商品所希望达到的目的根本无法实现的，可以认定具有非法占有目的，属于网络销售型诈骗犯罪，依法以诈骗罪论处。

依据：刘某甲等诈骗案

2024-18-1-222-001 / 刑事 / 诈骗罪 / 河南省信阳市中级人民法院 / 2024.04.22 / （2024）豫15刑终24号 / 二审 / 入库日期：2024.08.01

42.被告人和被害方无法达成调解或和解，能否对被告人从宽处理？

答：被告人和被害方达成调解或和解，是对被告人从宽处理的一项必要条件，但不是唯一条件。被告人认罪认罚，自愿提存赔偿保证金的，属于认罪悔罪表现，一般可综合考虑赔偿情况和全案情节，对其予以适当从宽。

依据：邹某故意伤害案

2024-02-1-179-005 / 刑事 / 故意伤害罪 / 佛山市南海区人民法院 / 2023.01.09 / （2022）粤0605刑初1808号 / 一审 / 入库日期：2024.08.08

43.对于临时雇用帮工，被雇用人在帮工过程中摔落伤亡的，如何定性？

答：个人雇用者不构成重大责任事故罪。重大责任事故罪中的“生产、作业”活动具有组织性、可重复性等特点，其犯罪主体是具有一定组织性的生产、作业活动的负责人、管理者和具体实施者。

依据：张某忠重大责任事故准予撤回起诉案

2024-05-1-057-002 / 刑事 / 重大责任事故罪 / 祁县人民法院 / 2021.12.27 / （2021）晋0727刑初56号 / 一审 / 入库日期：2024.08.15

44.对醉酒驾车肇事后继续冲撞又造成了重大伤亡的行为如何定性？

答：应当以以危险方法危害公共安全罪定罪处罚。

依据：陈某春以危险方法危害公共安全案

2024-05-1-017-001 / 刑事 / 以危险方法危害公共安全罪 / 广东省高级人民法院 / 2023.12.29 / （2023）粤刑终1098号 / 二审 / 入库日期：2024.08.22

45.具有开具麻醉药品处方资格的执业医师，在明知患者注射吗啡已成瘾且冒用他人身份就诊的情况下，开具处方如何定性？

答：非法提供盐酸吗啡注射液等麻醉品的，在没有证据证明该执业医师以牟利为目的情况下，依法认定其构成非法提供麻醉药品罪。

依据：陈某明非法提供麻醉药品案

2024-06-1-366-001 / 刑事 / 非法提供麻醉药品、精神药品罪 / 东海县人民法院 / 2023.08.31 / （2023）苏0722刑初407号 / 一审 / 入库日期：2024.08.22

46.毒品共同犯罪案件的死刑适用问题？

答：应当与涉案毒品数量、犯罪性质、情节、社会危害程度及行为人的主观恶性、人身危险性相适应。对于涉案毒品数量超过死刑适用标准且罪责突出、罪行极其严重的罪犯，可以依法适用死刑。同时，量刑时不能“唯数量论”，应当根据行为人在共同犯罪中的地位、作用，全面准确地贯彻宽严相济刑事政策，体现区别对待，严格审慎地决定死刑适用，确保死刑只适用于极少数罪行极其严重的犯罪分子。

依据：古次某某贩卖、运输毒品案

2024-06-1-356-021 / 刑事 / 走私、贩卖、运输、制造毒品罪 / 最高人民法院 / 2021.10.16 / （2021）最高法刑核18972350号 / 其他审理程序 / 入库日期：2024.08.22

47.个人违规自建房用于经营活动导致重大安全事故的行为如何定性？

答：构成重大责任事故罪，不构成工程重大安全事故罪。工程重大安全事故罪的犯罪主体是建设单位、设计单位、施工单位和工程监理单位，但只处罚上述单位的直接责任人员。

依据：祁某华重大责任事故案

2024-05-1-057-001 / 刑事 / 重大责任事故罪 / 襄汾县人民法院 / 2022.04.29 / （2020）晋1023刑初173号 / 一审 / 入库日期：2024.08.15

48.袭警案件需要注意的一些问题？

答：袭警案件不宜适用刑事和解，行为人犯袭警罪后真诚悔罪，取得被害人谅解的，可酌情从宽处理。

袭警罪的行为对象必须是正在依法执行职务的人民警察。辅警不能单独构成袭警罪的对象。行为人暴力袭击正在依法配合人民警察执行职务的辅警的，不构成袭警罪，视情可构成妨害公务罪等犯罪。

依据：王某袭警案

2024-05-1-234-003 / 刑事 / 袭警罪 / 金昌市金川区人民法院 / 2021.08.30 / （2021）甘0302刑初97号 / 一审 / 入库日期：2024.07.29

江某祥袭警案

2024-05-1-233-002 / 刑事 / 妨害公务罪 / 湖北省武汉市中级人民法院 / 2022.12.30 / （2022）鄂01刑终889号 / 二审 / 入库日期：2024.07.29

49.获取非法公开的住宿记录并提供他人查询牟利行为的定性？

答：对于因信息泄露等原因被非法公开的公民个人信息，行为人获取后向他人出售或者提供，情节严重的，依法以侵犯公民个人信息罪论处。对于可能存在重复的批量公民个人信息，确因客观条件限制无法逐一验证的，可以进行抽样验证。

依据：丁某光侵犯公民个人信息案

2024-04-1-207-003 / 刑事 / 侵犯公民个人信息罪 / 乐清市人民法院 / 2017.03.27 / （2016）浙0382刑初2332号 / 一审 / 入库日期：2024.08.26

50.非法买卖爆炸物罪的认定？

答：对于非法买卖爆炸物罪等涉及行政管理的犯罪而言，相关犯罪的成立，应当以行政违法为前提。

依据：李某虎非法买卖爆炸物再审改判无罪案

2024-05-1-043-002 / 刑事 / 非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪 / 广西壮族自治区百色市中级人民法院 / 2024.05.10 / （2023）桂10刑再8号 / 再审 / 入库日期：2024.09.11

51.业主委员会成员利用职务便利收受财物行为的定性？

答：业主委员会是业主大会的常设执行机构，属于刑法第一百六十三条第一款规定的“其他单位”。业主委员会的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，应当以非国家工作人员受贿罪论处。

依据：陈某等非国家工作人员受贿案

2024-03-1-094-004 / 刑事 / 非国家工作人员受贿罪 / 江苏省盐城市中级人民法院 / 2024.03.08 / （2024）苏09刑终55号 / 二审 / 入库日期：2024.09.23

52.通过自我交易方式骗取网络平台补贴行为的定性？

答：以非法占有为目的，采用自我交易方式，虚构提供服务事实，骗取网约车平台等互联网公司垫付费用及订单补贴，数额较大的，应当依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定，以诈骗罪定罪处罚。

依据：董某、谈某贤等人诈骗案

2024-18-1-222-002 / 刑事 / 诈骗罪 / 上海市普陀区人民法院 / 2016.04.18 / （2016）沪0107刑初377号 / 一审 / 入库日期：2024.10.22

53.非法行医罪的主体认定？

答：已取得执业助理医师资格但尚未取得执业证书的人从事乡村医疗活动的，不属于刑法第三百三十六条第一款规定的“未取得医生执业资格的人非法行医”。

依据：张某军非法行医再审改判无罪案

2024-01-1-336-001 / 刑事 / 非法行医罪 / 湖南省益阳市中级人民法院 / 2023.12.21 / （2023）湘刑再6号 / 再审 / 入库日期：2024.10.25

54.干扰环境质量监测系统采样，致使监测数据因系统不能正常运行而严重失真的行为如何定性？

答：以破坏计算机信息系统罪定罪处罚。

55.以修改域名解析服务器指赂的方式劫持域名行为的定性？

答：以修改域名解析服务器指向的方式劫持域名，造成计算机信息系统不能正常运行，属于破坏计算机信息系统的行为。

依据：李某龙破坏计算机信息系统案

2024-18-1-254-003 / 刑事 / 破坏计算机信息系统罪 / 上海市第一中级人民法院 / 2016.03.21 / （2015）沪一中刑终字第2349号 / 二审 / 入库日期：2024.10.25

56.锁定智能手机导致不能使用进而敲诈勒索行为的定性？

答：智能手机终端属于计算机信息系统。锁定智能手机导致不能使用的行为，可以认定为破坏计算机信息系统。

57.法定量刑幅度的最低刑为单处罚金时减轻处罚的适用？

答：刑法第六十三条第一款规定的“在法定刑以下判处刑罚”，是指在法定量刑幅度的最低刑以下判处刑罚。量刑幅度是指刑法分则条文针对具体犯罪配置的法定刑整体，如“三年以下有期徒刑、拘役或者罚金”是一个量刑幅度，而不是“三年以下有期徒刑”、“拘役”和“罚金”三个量刑幅度。同一法定量刑幅度中最低刑是单处罚金刑的，适用上述规定减轻处罚不得判处比单处罚金刑更重的刑种。

依据：何某故意毁坏财物案

2024-18-1-230-001 / 刑事 / 故意毁坏财物罪 / 江西省新余市中级人民法院 / 2024.07.18 / （2024）赣05刑再4号 / 再审 / 入库日期：2024.10.25

58.国家工作人员的认定？

答：刑法第九十三条第一款规定的“国家工作人员”，并不要求行为人具有国家机关在编人员的身份，关键在于是否在国家机关中从事公务。只要是在国家机关中从事公务，即使是非正式在编人员，亦属于国家工作人员。

59.认罪认罚不予从宽的审查标准？

答：认罪认罚从宽制度是宽严相济刑事政策的具体化，没有适用罪名和可能判处刑罚的限定，但“可以”依法从宽处理不是“一律”从宽处理。应当根据犯罪的性质、情节、后果、社会危害性，被告人的主观恶性、人身危险性以及认罪、悔罪表现等因素综合考量，依法确定是否从宽和从宽幅度，做到当宽则宽、当严则严、罚当其罪，确保罪责刑相适应。

依据：辛某元猥亵儿童案

2024-02-1-185-012 / 刑事 / 猥亵儿童罪 / 重庆市江津区人民法院 / 2021.04.06 / （2020）渝0116刑初1499号 / 一审 / 入库日期：2024.11.22

60.采取技术侦查措施收集的材料的呈现和处理？

答：采取技术侦查措施收集的材料作为证据使用的，应当随案移送。采取技术侦查措施收集的证据材料，应当经过当庭出示、辨认、质证等法庭调程序查证。当庭调查技术侦查证据材料可能危及有关人员的人身安全，或者可能产生其他严重后果的，法庭应当采取不暴露有关人员身份和技术侦查使用的技术设备、技术方法等保护措施。必要时，审判人员可以在当庭质证的基础上在庭外对证据作进一步核实。

依据：蒲某友走私、贩卖、运输毒品案

2024-02-1-356-010 / 刑事 / 走私、贩卖、运输、制造毒品罪 / 重庆市高级人民法院 / 2021.08.11 / （2021）渝刑终43号 / 二审 / 入库日期：2024.11.22

61.外来入侵物种的确定？

答：对于是否属于外来入侵物种，可以根据国务院农业农村主管部门会同国务院其他有关部门制定的外来入侵物种名录予以确定。《生物安全法》第六十条和《重点管理外来入侵物种名录》规定来确定。

依据：易某华非法引进外来入侵物种案

2024-11-1-352-001 / 刑事 / 非法引进、释放、丢弃外来入侵物种罪 / 广东省珠海市中级人民法院 / 2024.09.18 / （2024）粤04刑初98号 / 一审 / 入库日期：2024.11.25

62.行人引发交通事故的司法认定？

答：行人等非交通运输人员亦属于交通肇事罪的犯罪主体。非交通运输人员违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，符合刑法第一百三十三条及相关司法解释规定的，应当以交通肇事罪定罪处罚。

依据：胡某霞交通肇事案

2024-03-1-054-001 / 刑事 / 交通肇事罪 / 广东省中山市中级人民法院 / 2019.01.29 / （2018）粤20刑终589号 / 二审 / 入库日期：2024.12.06

63.未取得医生执业资格的人在诊所负责人默许下独立从事医疗活动行为的定性？

答：行为人未取得医师资格，虽经所在诊所负责人同意，但在没有医师的授权和指导下独立从事医疗活动，符合刑法第三百三十六条第一款规定的，以非法行医罪定罪处罚。

依据：侯某英非法行医案

2024-03-1-336-001 / 刑事 / 非法行医罪 / 北京市第三中级人民法院 / 2019.09.09 / （2019）京03刑终648号 / 二审 / 入库日期：2024.12.06

64.虚假诉讼罪的认定规则？

答：采取伪造证据、虚假陈述等手段，捏造民事法律关系，虚构民事纠纷，向人民法院提起民事诉讼的，应当认定为刑法第三百零七条之一第一款规定的“以捏造的事实提起民事诉讼”。行为人与他人存在特定的民事法律关系，为了达到不法目的，故意篡改该民事法律关系的部分内容并提起民事诉讼的，不构成虚假诉讼罪；行为人作为民事被告在应诉过程中捏造事实的，亦不构成虚假诉讼罪。

行为人先前伪造证据、虚假陈述部分事实的民事诉讼案件已由法院审结并作出生效裁判，且相对人已全部履行义务，行为人又以捏造的事实针对该相对人或者利害关系人提起民事诉讼，符合第三百零七条之一规定的，以虚假诉讼罪论处。

依据：叶某松虚假诉讼案

2024-03-1-293-002 / 刑事 / 虚假诉讼罪 / 嵊州市人民法院 / 2023.06.12 / （2023）浙0683刑初184号 / 一审 / 入库日期：2024.12.06

65.自有外币换汇后自用行为的认定？

答：行为人以自用为目的，将自有外币进行非法换汇，依法不以非法经营罪论处。对于以营利为目的，不能以实际盈利为由反向推导。

66.高空抛物致人死亡的定性？

答：高空抛物过失致人死亡，同时构成高空抛物罪和过失致人死亡罪的，应当依照处罚较重的过失致人死亡罪定罪处罚。

依据：廖某香过失致人死亡案

2024-05-1-178-001 / 刑事 / 过失致人死亡罪 / 江山市人民法院 / 2021.08.24 / （2021）浙0881刑初305号 / 一审 / 入库日期：2024.12.09

67.为抗拒民警控制而实施甩手、蹬腿等一般性抗拒行为，是否构成袭警罪？

答：在人民警察依法执行职务过程中，行为人为摆脱控制、逃避抓捕等实施甩手、蹬腿等一般性抗拒行为，危害不大的，不属于刑法第二百七十七条第五款规定的“暴力袭击”，不构成袭警罪。

依据：曹某危险驾驶案

2024-06-1-055-051 / 刑事 / 危险驾驶罪 / 重庆市第一中级人民法院 / 2024.07.12 / （2024）渝01刑终489号 / 二审 / 入库日期：2024.12.09

68.盗取网络游戏运营商游戏币行为的定性？

答：行为人通过技术手段非法获取游戏运营商的虚拟游戏币、游戏道具等，符合刑法第二百八十五条第二款规定的，依法以非法获取计算机信息系统数据罪定罪处罚。

依据：陈某睿非法获取计算机信息系统数据案

2024-04-1-252-003 / 刑事 / 非法获取计算机信息系统数据、非法控制计算机信息系统罪 / 广州市天河区人民法院 / 2023.11.02 / （2023）粤0106刑初748号 / 一审 / 入库日期：2024.12.09

69.对性侵害未成年人的教职/教辅人员如何定罪处罚？

答：对教职员工实施性侵害、虐待、拐卖、暴力伤害等犯罪的案件，不论被告人是否利用职业便利或违背职业要求的特定义务，均应当判决禁止其从事密切接触未成年人的工作，不受刑法第三十七条之一对职业禁止期限三年至五年的限制。在裁判文书中除援引相关刑法条文外，还应当援引《中华人民共和国未成年人保护法》第六十二条。

依据：王某显猥亵儿童案

2024-02-1-185-013 / 刑事 / 猥亵儿童罪 / 北京市海淀区人民法院 / 2022.11.26 / （2022）京0108刑初1062号 / 一审 / 入库日期：2024.12.11

70.信息型操纵证券市场罪与内幕交易罪的界定？

答：信息型操纵证券市场罪与内幕交易罪在主体身份、行为方式、侵害法益等方面存在竞合，司法实践中易产生混淆。对于两罪的界分应从行为人是否具有滥用信息优势操纵证券交易价格及交易量的主观故意、行为上是否体现对信息更强的控制性、行为后果是否危害到了证券交易价格形成机制等方面进行把握。

依据：朱某洪等操纵证券市场、内幕交易案

2024-04-1-124-002 / 刑事 / 操纵证券、期货市场罪 / 上海市第一中级人民法院 / 2018.01.03 / （2017）沪01刑初86号 / 一审 / 入库日期：2024.12.11

71.重婚构成必须与他们登记为前提吗？

答：重婚既包括有配偶者通过伪造证件等手段又与他人登记结婚，也包括虽未又与他人登记结婚但与他人以夫妻名义共同生活。

依据：王某重婚案

2024-02-1-212-001 / 刑事 / 重婚罪 / 山东省临沂市中级人民法院 / 2023.12.25 / （2023）鲁13刑终795号 / 二审 / 入库日期：2024.12.11

72.认罪认罚案件，人民检察院量刑建议明显不当且不调整的，如何处理？

答：对于认罪认罚案件，人民法院一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但存在可能影响公正审判的情形除外。经审理认为量刑建议明显不当，人民检察院不调整的，人民法院应当依法作出判决。

依据：周某富故意伤害案

2024-02-1-179-006 / 刑事 / 侵犯公民人身权利、民主权利罪 / 佛山市南海区人民法院 / 2021.04.01 / (2021)粤0605刑初453号 / 一审 / 入库日期：2024.12.11

73.多次挪用同笔款项且归还行为的犯罪数额认定？

答：对于行为人多次反复挪用本单位同一笔资金且每次使用后均归还的，犯罪数额以单次挪用的最高金额认定，不累计计算；反复挪用的行为作为量刑情节予以考虑。

依据：罗某挪用资金案

2024-03-1-227-002 / 刑事 / 挪用资金罪 / 永丰县人民法院 / 2022.12.14 / （2022）赣0825刑初204号 / 一审 / 入库日期：2024.12.11

74.提供涉案软件已经取得著作权的，是否影响专门侵入、控制计算机信息系统程序、工具罪的构成？

答：软件著作权的登记审查为形式性审查，其主要是对技术或产品成果的独创性进行确认，并不对软件用途的合法性进行认定。涉案软件已取得著作权的，不影响对提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪的认定。

依据：余某等提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具案

2024-04-1-253-001 / 刑事 / 提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪 / 重庆市南岸区人民法院 / 2021.01.01 / （2019）渝0108刑初873号 / 一审 / 入库日期：2024.12.12